公司为股东借款提供担保的法律效力及责任的承担/吴恒勇

作者:法律资料网 时间:2024-06-16 18:12:51   浏览:9796   来源:法律资料网
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公司为股东借款提供担保的法律效力及责任的承担

吴恒勇


  在市场经济中货币的融通与流动已趋成熟,然而实践当中公司为股东借款提供担保的情形时有发生。一旦发生公司为股东的借款提供担保的,其法律效力如何认定,如果出现无效担保,责任如何承担?本文对此逐一分析如下:

一、未经公司股东会或股东大会决议或事后追认,公司为股东借款提供担保的,其担保行为无效

  根据《中华人民共和国公司法》第16条第2款规定,“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议”。《 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第4条规定,“董事、经理违反<中华人民共和国公司法>的规定,以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的,担保合同无效”。因此,未经公司股东会或者股东大会决议,公司为其股东借款提供担保的行为不具备法律效力。

二、经公司股东会或股东大会决议后为股东借款提供担保的行为合法有效

  根据公司法的规定,经过公司股东会或者股东大会决议,通过了为股东提供担保的决议,该担保行为才合法有效。因此,有限责任公司经股东会表决,股份有限责任公司经股东大会表决,通过了为股东借款提供担保的决议时,所形成的担保行为当然合法有效。

三、未经股东会或者股东大会决议,公司为股东借款提供担保,形成了无效担保的法律责任承担

1、债权人知道或者应当知道债务人是担保人的股东,且又未经股东会或者股东大会决议的,则作为担保人的公司最多承担借款人不能清偿部分二分之一的民事赔偿责任。根据《 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第7条的规定,主合同有效而担保合同无效,债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。当然作为公司股东要求公司为其借款提供担保,又未经公司股东会或者股东大会决议,明显具有过错。而作为债权人知道或应当知道借款人是担保人的股东,担保人为借款人提供担保又未经其股东会或者股东大会决议的,当然具有过错。

2、债权人不知债务人是担保人公司的股东,则债权人无过错,债务人与担保人对债权人的损失承担连带责任。根据《 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第7条的规定,主合同有效而担保合同无效,债权人无过错的,担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任。

  据此,确定担保人的责任范围的关键就在于如何认定债权人是否知道或者应当知道债务人是担保人的股东。实践中,应当以债权人是否尽到合理、谨慎的注意义务为衡量标准。由于担保行为发生在金融贷款领域较多,因此金融监管部门和各银行发布的有关贷款审查的规范性文件可作为重要的判断依据。还应当审核担保人的公司章程,以此了解担保人决定担保事项的权限。最后还要审核担保人的股东会或者股东大会、董事会同意担保的承诺性文件。若上市公司为担保人的,债权人一般可通过公开彼露的信息,结合其他资料审核其担保行为的合法性。


                吴恒勇律师
              二00九年八月三十日

吴恒勇律师执业于江苏南京衡鼎律师事务所
地址:南京市集庆路198号通信大厦6楼
手机:13951775286 QQ:842682979
邮箱:jswhyong@163.com


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国务院关于成立国家科技教育领导小组的决定

国务院


国务院关于成立国家科技教育领导小组的决定
国务院



各省、自治区、直辖市人民政府,国务院各部委、各直属机构:
为加强对科技、教育工作的宏观指导和对科技重大事项的协调,实施科教兴国战略,推进科技、教育体制改革,提高我国科技、教育水平,促进经济与社会事业的发展,决定成立国家科技教育领导小组。
国家科技教育领导小组的主要职责是:研究、审议国家科技和教育发展战略及重大政策;讨论、审计科技和教育重要任务及项目;协调国务院各部门及部门与地方之间涉及科技或教育的重大事项。
国家科技教育领导小组组成人员如下:
组 长:朱■基 国务院总理
副组长:李岚清 国务院副总理
成 员:曾培炎 国家发展计划委员会主任
盛华仁 国家经济贸易委员会主任
陈至立 教育部部长
朱丽兰 科学技术部部长
刘积斌 国防科学技术工业委员会主任
项怀诚 财政部部长
陈耀邦 农业部部长
路甬祥 中国科学院院长
宋 健 中国工程院院长
徐荣凯 国务院副秘书长
国家科技教育领导小组下设办公室,负责办理领导小组日常的事务性工作。办公室设在国务院办公厅,具体工作由秘书三局承办。办公室主任由徐荣凯同志兼任。另设一位专职副主任(副部长级)。



1998年6月25日

《进出口商品生产企业质量体系评审员管理办法》实施细则

国家商检局


《进出口商品生产企业质量体系评审员管理办法》实施细则
1994年4月28日,国家商检局

第一章 总 则
第一条 根据《进出口商品生产企业质量体系评审员管理办法》(以下简称《评审员管理办法》),制定本细则。
第二条 本细则适用于进出口商品质量许可、卫生注册、登记、免验、质量认证及商检标志制度中对生产企业质量体系进行评审的人员资格的评定,注册和管理。

第二章 申请、评定、发证及注册
第三条 凡符合《评审员管理办法》第二章规定的评审员条件者,本人提出申请和由所在单位推荐,填写《进出口商品生产企业质量体系评审员资格评定申请书》(以下简称《申请书》)(见附件一),国家级评审员报国家商检局评审员资格评定委员会,地方级评审员报直属商检局评审员资格评定委员会。
第四条 国家商检局或直属商检局评审员资格评定委员会收到申请书后,审查申请人是否具备评审员基本条件,符合条件的,由指定的专家评定组按《进出口商品生产企业质量体系评审员资格评定大纲》(以下简称《评审员资格评定大纲》)(见附件二),进行资格评定。
第五条 专家评定组根据《评审员资格评定大纲》对申请人进行评定时,发现严重不符合项,则评定不通过;发现可以纠正的一般不符合项,应督促申请人纠正,并经跟踪审核后,再做结论。
第六条 专家评定组对申请人评定结束后,做出评审员资格评定结果报告(见附件三),并附有关评定记录,按规定报所属商检局评审员资格评定委员会,合格者由国家商检局或直属商检局颁发评审员资格证书并注册。地方级评审员办理注册后报国家商检局备案。
对《评审员资格评定大纲》中“经验”一项暂时达不到要求的,视工作需要可做见习评审员,予以临时注册。
第七条 直属商检局根据工作需要,可在已注册的评审员中挑选符合主任评审员条件者向国家商检局评审员资格评定委员会推荐,经该委员会按《评审员资格评定大纲》进行评定,合格后由国家商检局颁发主任评审员资格证书并注册。
第八条 未被批准的申请人,可在评审员资格评定委员会发出未批准通知六个月后重新提出申请,国家商检局或直属商检局评审员资格评定委员会按本细则规定的程序和要求进行评定。
第九条 评审员注册有效期为三年,在注册有效期内可以接受国家商检局或直属商检局有关主管部门的聘任。
第十条 注册的评审员在期满前一个月,由本人向所属的评审员资格评定委员会提出续任申请,经该委员会评定,符合条件的,由原发证机构予以继续注册,有效期顺延三年,逾期不提出申请或经评定不符合条件的,其评审员资格即行失效。
第十一条 国家商检局或直属商检局根据工作需要,可以对商检系统以外有关部门提出申请的评审员进行评定和注册。

第三章 监督管理
第十二条 国家商检局或直属商检局评审员资格评定委员会对已经注册的评审员实行监督管理,每年评审员应向其报告一次工作情况。
评审员资格评定委员会组织专家评定小组每年对注册的评审员进行一次抽查,并可根据抽查结果对评审员资格进行重新评定。
第十三条 评审员资格评定委员会对已经注册的评审员进行监督检查,发现下列情况之一者,经过评审员资格评定委员会讨论通过,由国家商检局或直属商检局给予批评、通报批评、解聘、注销注册等处分,情节严重,构成犯罪的,依法追究刑事责任:
(一)徇私舞弊,有意出具失实报告;
(二)评审活动中发生较大失误,并产生严重后果;
(三)责任心不强,不能胜任评审工作的。

第四章 附 则
第十四条 已由出口商品生产企业质量体系(ISO—9000)工作委员会评定合格并经国家商检局注册的评审员,可不再重新进行评定、注册。
第十五条 申请、评审、注册等费用,按有关规定收取。
第十六条 各级评审员资格评定委员按照国家商检局制定的《进出口商品生产企业质量体系评审员资格评定委员会章程》(见附件四)组成。评审员资格评定证书由国家商检局统一印制。
第十七条 本细则由国家商检局负责解释。
第十八条 本细则自发布之日起实施。

附件一:进出口商品生产企业质量体系评审员资格评定申请书
申请编号------------------
推荐单位------------------
申请日期----年----月----日

进出口商品生产企业质量体系评审员资格评定委员会
评 审 员 职 责
本人声明将自觉遵守以下规定:
1、贯彻执行国家的有关法规、方针、政策,接受商检局的监督管理。
2、积极完成评审机构交办的任务,能发现和正确地判断生产企业质量体系中存在的问题,提出合理的改进意见,能公正地获取证据,做出恰当的评审结论。
3、对被评审企业的技术资料,测试数据等保密。
4、在评审工作中坚持原则,秉公办事,实事求是,不弄虚做假,发现被评审企业或其它评审员有违反规定的行为,有向商检局报告的义务。
申请人:
年 月 日

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| 业 务 成 就 |
|----------------------------------------------------------------|
|时间| 成 果 |证明文件或证明人|
|----|----------------------------------------|----------------|
| | | |
|----------------------------------------------------------------|
| 参 加 评 审 员 培 训 情 况 |
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|时间| 举办单位 | 培训课程 | 结业情况 |证明文件或证明人|
|----|------------|------------|------------|----------------|
| | | | | |
|----------------------------------------------------------------|
| 参 加 各 项 制 度 审 查 工 厂 数 量 |
|----------------------------------------------------------------|
|进口商品安全质量许可| |证明文件或证明人|
|--------------------|------------------------|----------------|
|出口商品质量许可 | | |
|--------------------|------------------------|----------------|
|卫生注册、登记 | | |
|--------------------|------------------------|----------------|
|免 验 | | |
|--------------------|------------------------|----------------|
|商检标志 | | |
|--------------------|------------------------|----------------|
|其 它 | | |
|----------------------------------------------------------------|
| 接 受 注 册 情 况 |
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|时间| 何种机构给予过何种注册 |证明文件或证明人|
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| 申请评定 □主任评审员 □评审员 |
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| 所在单位推荐意见: |
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| 年 月 日(章) |
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| 评审员资格评定委员会审批意见(*) |
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| 年 月 日(章) |
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| 商检局注册编号: |
| 1、地方级评审员编号: |
| 2、国家级评审员编号: |
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*国家级评审员由国家商检局评审员资格评定委员会审批
地方级评审员由直属商检局评审员资格评定委员会审批需附有关证书复印件:
1、学历证书。
2、职称证书。
3、评审员培训结业证书。
4、外语培训或水平测试证明。申请书填写要求:
1、申请书不得用复印件填写。
2、申请书用钢笔书写,字迹工整。
3、申请书封面申请编号由评审员资格评定委员会填写。
4、证书贴在附页上并折齐。